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【案情】 2001年12月,周某因犯组织他人卖淫罪，被判处无期徒刑，附加剥夺政治权利终身。2005年11月，周某经裁定减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利改为八年；2003年和2007年，周某又被减刑二次；2014年2月其经裁定予以假释（假释时其有八年有期徒刑和八年附加剥夺政治权利未执行）。后周某在假释期间盗窃他人财物2万余元，于2015年10月被抓获（假释之日到盗窃被抓获有1年8个月）。2016年2月，周某因假释期间重新犯罪，法院对其撤销假释，作出了两罪并罚的判决。 【分歧】 本案周某因假释期间重新犯罪，应当撤销假释，对其前后主刑的有期徒刑如何两罪并罚没有分歧，但对其附加刑剥夺政治权利，两罪并罚后刑期如何认定，产生较大的分歧。 一种意见认为，周某在假释的一年零八个月中，事实上已被剥夺了政治权利，如果不能扣除，实际执行时间要高于原判决确定的刑期，现规定不明，应实行有利于被告人的原则，故两罪并罚后，应判决附加剥夺政治权利为六年零四个月。 另一种意见认为，假释已被撤销，不仅附条件执行的有期徒刑被撤销，附加刑剥夺政治权利也同样应撤销。如果在主刑执行完毕前，可先执行剥夺政治权利的刑期，这不符合刑法的基本理论，有的案件事实上也无法操作，故本案仍应判决附加剥夺政治权利为八年。 【评析】 在审判实践中，法院对类似本案有上述两种不同的判决。但笔者同意第二种意见，主要理由如下： 1.刑法第五十八条中规定的假释是指未被撤销 我国刑法第五十八条规定：“附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。”在审判实务中，假释事实上有“未撤销的假释”与“已撤销的假释”这两种情形。这类似于刑法分则条文，一般均是对“犯罪既遂”作出具体处罚规定，但现实中，各种犯罪会出现许多“犯罪预备、未遂或中止”等不同情形，就要根据案件的实际情况，作出不同的判决。针对本案笔者认为，周某因假释期间重新犯罪，假释已被撤销，这与假释未被撤销有本质的区别。故上述第一种意见，对刑法第五十八条中的假释含义，只是文字表达上的机械解释，没有根据本案实际，进行区别对待。 2.剥夺政治权利刑期应当从主刑执行完毕起计算 对本案如何认定剥夺政治权利的刑期，两种意见争议的焦点，在于有期徒刑与剥夺政治权利刑期的执行，是谁先谁后或者是否可以同步执行。根据刑法第五十八条的规定，对附加剥夺政治权利的刑期，从“有期徒刑执行完毕之日”或“假释之日”起计算。故附加剥夺政治权利的执行，与主刑紧密联系，主次分明，附条件执行。司法实践中，多数案件剥夺政治权利的刑期，从主刑执行完毕起计算，这一条件是立法的本意。但对“假释”后计算剥夺政治权利的刑期，从形式上看，似乎与主刑同步执行。但从实质上分析，假释是附条件的不执行，若考验期内没有重新犯罪，主刑从假释之日起就视为已执行。故从假释之日起计算剥夺政治权利的刑期，相当于主刑执行完毕后的情形。但本案假释已被撤销，前罪主刑仍应执行，若剥夺政治权利刑期可先于执行，这明显颠倒了主刑与附加刑先后执行的顺序，不符合刑法的基本理论。故附条件执行主刑被撤销，附条件执行附加刑也应无效。 3.假释之日起计算有的会出现“剥权”已执行完毕 本案周某假释时，有八年有期徒刑和附加剥夺政治权利未执行，若按照上述第一种意见，两罪并罚后，附加剥夺政治权利刑期还有六年零四个月，这似乎并没有什么矛盾和问题。但审判实践中，多数被告人被假释时，其主刑相对较长，剥夺政治权利刑期相对较短，假如本案前罪剥夺政治权利的刑期仅为一年，按照第一种意见判决，就会发现被告人从假释到被抓获有一年零八个月，剥夺政治权利的刑期已执行完毕。这样本案不仅对剥夺政治权利的刑期难以判决，并且对以后执行有期徒刑期间，是否剥夺政治权利产生怀疑，从假释之日起计算缺乏可操作性。（人民法院报）
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